代 理 词

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：

江西中山律师事务所依法接受徐*委托，指派我担任徐刚与常**、万*民间借贷纠纷案二审诉讼代理人，经贵院询问开庭，现就以下争议问题发表代理意见：

一、关于借款本金

原审法院认定本案201*年*月*00万借据及担保函与201*年*月*00万还款承诺函具有债务延续关系，此认定是正确的，二审询问开庭时常**、万*无论怎样竭力否认，都是徒劳的。

常**除2012年12月24日偿还过一笔100万的本金外，其余各期还款都是偿还利息，就算还息存在超过法律规定范围问题，也不应改变还息本质，原审法院将常**各期还息均作为还本处理，无疑极大损害徐*债权，客观上帮助常**少还债务，代理人在此恳请二审法院纠正原审此一错误认定，对于超过现行法律规定的3分月息之外的利息，才应冲抵本金，而不是全部冲抵本金。

二、关于借款利率

原审法院按照201*年1*月的利率5.6%的4 倍计算逾期利息，从而得出欠款7*万多的结论，这种处理是错误的。*00万借款约定*0天偿还，这*0天也是要计算利息的，*0天之外未偿还的则要计算逾期利息。自201*年1*月至今常**仍未还清借款，拖延时间超过3年，而银行3年期贷款利率显然不止5.6%。

另外，关于4 倍利率计算利息的法律规定在当前已失效，代理人认为对于已经支付的利息，应适用月息3分规定处理，而对于未支付的利息，则适用月息2 分规定处理，这样做才符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。

三、关于万*的担保责任

原审法院认定万*无担保责任，理由是201*年*月的还款承诺书违反现行法律规定，是无效的，因而担保也随之无效，这一认定也是错误的。原审法院已经认定201*年*月*00万元还款承诺书是201*年1*月*00万借据及担保函的延续，还款承诺书签订当日徐*、常**、万*三方均在场，常**、万*当着徐*面在还款承诺书上签字，在原审诉讼中万*竭力否定其本人签名，在笔迹鉴定结果面前，二审不再坚持非本人签名，又提出签字非本人真实意愿，徐*不在场，是常**、徐*串通欺骗其签字，这种说法完全违背事实。

还款承诺书不管是否有效，只要万*在保证人栏签字了，就要按其201*年1*出具的不可撤销担保函规定承担担保责任。原审法院对担保函是不可撤销担保规定视而不见，认定还款承诺书无效因而担保无效无疑是荒谬绝伦的，万*应承担担保还款责任。

综上所述，原审法院在常**还款中哪些属于本金、哪些属于利息问题上认定事实不清，且存在适用法律错误问题，代理人请求二审法院依法改判，或者将本案发回重审，以利于平衡当事人双方合法权益，维护法律公平和司法正义。

以上意见供合议庭评议时参考！

代理人：      律师

江西中山律师事务所

2016年9月28日